A arbitragem consolidou-se como foro natural das disputas societárias de companhias abertas; nos fundos de investimento, sua adoção cresce com a sofisticação das estruturas da Resolução CVM nº 175 — fundos de investimento em direitos creditórios (FIDCs) multiclasses, fundos de situações especiais, veículos com cotistas institucionais e teses de responsabilização de prestadores. A cláusula compromissória inserida no regulamento levanta, contudo, questões dogmáticas que a praxe vem resolvendo por inércia, e inércia é péssimo método em matéria de jurisdição.

Vinculação: adesão como fundamento

O artigo 4º da Lei nº 9.307/1996 exige convenção escrita, e a arquitetura dos fundos a oferece com naturalidade: o cotista ingressa por termo de adesão no qual declara ciência e concordância com o regulamento — a cláusula compromissória ali contida integra, portanto, o negócio de adesão. Para o subscritor originário, a vinculação é sólida.

As zonas de atrito são duas. O adquirente de cotas em mercado secundário vincula-se pela lógica da sucessão na posição jurídica do cedente e pela adesão implícita ao estatuto do investimento — solução paralela à consagrada para o acionista que adquire ações de companhia com estatuto arbitral —, mas a prudência recomenda que o termo de transferência reitere a adesão expressa. E a inserção superveniente da cláusula, por assembleia, contra cotistas dissidentes, é o ponto verdadeiramente delicado: impor arbitragem a quem investiu sob jurisdição estatal toca a essência do direito de acesso, e a analogia com o direito de recesso societário — inexistente, como tal, no regime dos fundos — sugere que a deliberação deveria vir acompanhada de janela qualificada de saída. Regulamentos bem redigidos preveem exatamente isso.

Arbitrabilidade objetiva: o que a cláusula alcança

O artigo 1º da Lei nº 9.307/1996 delimita a arbitrabilidade aos direitos patrimoniais disponíveis, e o contencioso típico dos fundos habita esse território com folga: responsabilidade de gestor e administrador por violação de deveres fiduciários, disputas sobre marcação e provisionamento, conflitos entre classes na liquidação, interpretação de regulamento, cobrança de taxas. A cláusula bem redigida define o perímetro subjetivo — fundo, administrador, gestor, cotistas entre si — e arrasta, por cláusulas espelhadas, os contratos da estrutura: cessão, consultoria, custódia, distribuição. Estrutura com foros fragmentados é convite à corrida de jurisdições no dia da crise.

Fora do alcance da cláusula permanece tudo aquilo que não pertence às partes: o poder sancionador da CVM, as comunicações obrigatórias, o enforcement regulatório. Arbitragem entre cotista e gestor não suspende, não condiciona e não substitui o processo administrativo — convivem, sobre os mesmos fatos, com objetos distintos.